吴国章律师,男,1997年毕业于华东政法大学法律系。1999年10月份成为一名执业律师,2003年5月份发起创办福建壶兰律师事务所,现为该所主任。吴国章律师还先后兼任莆田市人民政府行政复议员、莆田市人大内司委法... 详细>>
律师姓名:福建壶兰律师事务所律师
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执业律所:福建壶兰律师事务所
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一、何为定义条款?
定义条款一般在合同正文的第一条,主要作用是对合同中出现的名词、专业术语等进行明释。定义条款可以使合同各方对某些关键用语在理解上达成共识,减少争议的发生。
二、是否每类合同都要设定定义条款?
当然不是。对于一些标的额比较小,合同争议发生可能性较低的合同,若其用词清晰、明了、通俗,又没有和法律或惯例通常所使用的语言不一致,则可以省略定义条款。
我们建议,对合同中比较关键的词语进行明确的定义,从而更好地保证合同的顺利执行。
三、定义条款拟定和审查的基本原则
在实务中,如何拟定和审查定义条款呢?一般遵循以下原则:
1、定义自身要简洁、明确,并使用行业惯用的名称或术语,比如:建设工程施工合同中的发包人、承包人、总日历天数;如股权收购合同中目标公司、标的股权、交割日、基准日等。
2、一般按照定义在合同文本中出现的先后顺序进行排列。
3、如果定义之间存在援引关系的,应当先定义最基本、最小的定义,然后依次进行定义,比如:建设工程施工合同中的“工期”和“总日历天数”,应当先定义“总日历天数”再定义“工期”。
四、定义条款拟定和审核的实务要点
1、避免将合同中具体实质性权利义务内容,写入定义条款中。因为定义条款的目的是解释术语的含义,而不是具体操作性的合同条款。比如合同价款,不能在定义条款中对合同价款的金额等进行约定。
2、避免“循环”定义。“循环”定义,几在两个或多个术语的定义中相互援引。在实践中,如建设工程施工合同一般比较复杂,需要定义很多的术语,各术语之间有时还不可避免地需要进行援引,但是应当避免一个错误就是“循环”定义。
3、避免“不必要”定义。如果一个词语已能表达其含义,就无需在定义条款中进行定义。
示例:建设工程合同“首部”和“定义”条款审查示例
审查前合同 | 审查后的合同 |
发包人(建设单位):xxx有限公司(简称甲方) 法定代表人: 注册地址: 电话: 开户行及银行账号: 承包人(施工单位):xxx有限公司(简称乙方) 法定代表人: 注册地址: 电话: 开户银行及账号: | 发包人(建设单位):xxx有限公司(简称“甲方”) 法定代表人: 注册地址: 电话: 开户行及银行账号: 承包人(施工单位):xxx有限公司(简称“乙方”) 法定代表人: 注册地址: 电话: 开户银行及账号: |
1 术语定义 下列词语具有本条所赋予的定义: | 1 术语定义 下列词语具有本条所赋予的定义除非另有约定,本协议中使用的下列词语具有如下定义: |
1.1 甲方:指本合同约定的发包人及其合法承继人 | 1.1 甲方发包人:指本合同约定的发包人xxx有限公司及其合法承继人(说明:在合同首部的合同当事人已经明确,在定义时直接指明,或者不需要再定义) |
1.2 乙方:指本合同约定的被甲方接受的具有工程施工承包主体资格的当事人以及取得该当事人资格的合法承继人 | 1.2 乙方承包人:指本合同约定的被甲方接受的具有工程施工承包主体资格的当事人xxx有限公司以及取得该当事人资格的其合法承继人 |
1.3 项目经理:指乙方指定的负责施工管理和合同履行的代表 | 1.3 项目经理:指乙方指定的负责施工管理和合同履行的代表(说明:若主合同条款中已对项目经理基本信息进行了明确的规定,则本条定义条款可删除) |
1.4 设计单位:指甲方委托的负责本工程设计并取得相应工程设计资质等级证书的单位 | 1.4 设计单位:指甲方委托的负责本工程设计并取得相应工程设计资质等级证书的单位 |
1.5 监理单位:指甲方委托的负责本工程监理并取得相应工程监理资质等级证书的单位 | 1.5 监理单位:指甲方委托的负责本工程监理并取得相应工程监理资质等级证书的单位 |
1.6 监理工程师:指监理单位委派的总监理工程师,其具体身份和职权由甲乙双方在合同条款中约定 | 1.6 监理工程师:指监理单位委派的总监理工程师,其具体身份和职权由甲乙双方在合同条款中约定(说明:若主合同条款中已对监理工程师基本信息进行了明确的规定,则本条定义条款可删除) |
1.7 甲方代表:指甲方指定的履行本合同的代表,其具体身份和职权由甲乙双方在合同条款中约定 | 1.7 甲方代表:指甲方指定的履行本合同的代表,其具体身份和职权由甲乙双方在合同条款中约定(说明:若主合同条款中已对甲方代表基本信息进行了明确的规定,则本条定义条款可删除) |
1.8 工程:指甲乙双方约定的承包范围内的工程 | 1.8 xxx建设工程:指甲乙双方约定的承包范围内的工程本合同第 条(工程)约定的工程(说明:要明确具体工程的名称;直接援引主文中关于工程内容、范围的实质性内容,更加明确,而不能对工程进行概况性约定) |
1.9 合同价款:指甲乙双方约定的甲方用以支付乙方按照合同约定完成承包范围内全部工程并承担质量保修责任的款项 | 1.9 合同价款:指甲乙双方约定的甲方用以支付乙方按照合同约定完成承包范围内全部工程并承担质量保修责任的款项本合同第 条(合同价款)约定的款项。(说明:主文中会对合同价款进行详细约定,因此不建议在定义条款中进行约定) |
1.10 费用:指不包含在合同价款之内的应当由甲方或乙方承担的经济支出 | 1.10 费用税费:指不包含在合同价款之内的应当由甲方或乙方承担的经济支出。(说明:尽量使用行业用语) |
1.8 总日历天数:指不扣除节假日的自然天数或日历天数,每一天算一天。 | |
1.11 工期:指甲乙双方约定的按总日历天数(包括法定节假日)计算的承包天数 | 1.11 工期:指甲乙双方约定的按总日历天数(包括法定节假日)计算的承包天数,具体日期按照本而合同第 条(工期)确定。 |
..... | ....... |
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